1. La liberté d’expression de l’avocat dans l’exercice de ses missions doit lui être garantie tant lorsqu’il plaide que lorsqu’il conclut. Cette plénitude découle :
– de l’article 445 du Code judiciaire qui, encadrant la liberté de défense, vise expressément les plaidoiries ou les écrits ;
– de l’article 452 du Code pénal qui, traitant des poursuites répressives, vise, tant les discours que les écrits « produits devant les tribunaux, lorsque ces discours et ces écrits sont relatifs à la cause ou aux parties » ;
– des travaux préparatoires du Code judiciaire, aux termes desquels l’immunité de la plaidoirie couvre tant les discours prononcés que les écrits produits devant les cours et tribunaux.

2. L’immunité ne joue dès lors traditionnellement en principe pas pour les propos ou les écrits produits hors prétoire. L’on songe particulièrement aux interventions de l’avocat dans les medias ou à ses prises de parole, lors de conférences, de débats publics ou de cours. Il est renvoyé sur ce point à l’article de Pierre Legros publié en 2009 sur Justice-en-ligne, « La déontologie du barreau ».

Dans tous ces cénacles, l’avocat ne bénéficie en règle d’aucune protection particulière. Il est tenu aux devoirs du secret professionnel, de discrétion ou de dignité. L’avocat y assume la responsabilité de ses paroles et de ses écrits comme tout un chacun, selon le droit commun, sachant qu’il peut être l’objet de poursuites pénales, civiles ou disciplinaires.

3. Contenir l’immunité de la plaidoirie de l’avocat dans le prétoire nous paraît fondé. C’est sans doute le seul lieu où peut se manifester ce qu’il est convenu d’appeler « la vérité judiciaire », avec toutes les garanties adéquates qu’on ne retrouve pas habituellement dans les autres cénacles : le contradictoire, l’égalité des armes, le procès équitable, la loyauté, l’absence d’effet de surprise, l’exercice de recours, etc.

4. Le contrôle de la liberté de la défense appartient aux autorités disciplinaires du barreau.

Le bâtonnier et les conseils de discipline vérifient chaque fois que les devoirs de la profession ont été respectés : dignité, délicatesse, respect dus aux tribunaux ou aux autorités, modération, confraternité, etc.
Insulter à plusieurs reprises ou s’en prendre inutilement à l’avocat d’une autre partie à l’occasion d’une plaidoirie peut poser question au regard des devoirs de confraternité et de délicatesse.

Dans un procès, la nécessité du devoir de défense ne passe pas nécessairement par la loi des injures et de la sauvagerie à l’égard des autres confrères présents à la barre.

En cas d’incident d’audience, le juge ne peut que le constater, dresser procès-verbal et le transmettre aux autorités ordinales. En cas d’excès, le juge peut cependant faire état de ce qu’il tient la police de l’audience. Cette police de l’audience appartient au tribunal et non aux parquets. Elle s’impose aussi à l’avocat. En fonction de cette prérogative, le juge peut, en vertu des articles 760 et 761 du code judiciaire, donner un avertissement, expulser ou faire arrêter pendant vingt-quatre heures ou plus toute personne qui, par son attitude, serait à l’origine du trouble.

5. Au pénal, les avocats ne répondent devant les tribunaux de leur immunité que dans le cadre strict de l’article 452 du code pénal :
« Ne donneront lieu à aucune poursuite répressive les discours prononcés ou les écrits produits devant les tribunaux lorsque ces discours ou ces écrits sont relatifs à la cause ou aux parties.
Les imputations calomnieuses, injurieuses ou diffamatoires étrangères à la cause ou aux parties pourront donner lieu soit à l’action publique, soit à l’action civile des parties ou des tiers ».
Le juge du fond apprécie souverainement en fait si des propos tenus au cours d’une instance judiciaire sont relatifs à la cause ou aux parties.
L’impunité organisée vise l’exercice des droits de la défense devant les cours et tribunaux. Elle s’applique uniquement à l’égard des discours prononcés ou des écrits produits par les parties en cause.

6. Un tribunal de l’Ordre judiciaire ne peut jamais porter atteinte à la liberté et de défense dont dispose tout avocat et ne peut sanctionner les excès dans l’usage de cette liberté lorsque les écrits et les discours ont trait à la cause défendue par l’avocat.
C’est aux autorités disciplinaires dont relèvent les avocats qu’il appartient d’agir, le cas échéant, en cas d’abus.